張稚萍，法學(xué)碩士，北京市匯融律師事務(wù)所主任。兼任中國外商投資企業(yè)協(xié)會租賃業(yè)委員會法律顧問，中國人民大學(xué)法學(xué)院法律碩士校外導(dǎo)師，北京仲裁委員會、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會仲裁員。長期從事融資租賃法律服務(wù)工作，擔(dān)任多家租賃公司法律顧問，在外商投資和融資租賃法律服務(wù)方面具有豐富的經(jīng)驗，曾獲2011中國融資租賃年會頒發(fā)的“中國融資租賃30年杰出貢獻獎”、2018中國融資租賃年會“一路同行30年—-杰出貢獻獎”。

主編《融資租賃案例選評》《融資租賃法律手冊》《融資租賃案件解析與實踐指導(dǎo)》等書籍，在專業(yè)期刊上發(fā)表多篇融資租賃專業(yè)文章。其中，《從物權(quán)法看融資租賃立法的必要性》一文獲2007中國融資租賃發(fā)展論壇“卡特彼勒”杯《促進融資租賃立法》優(yōu)秀論文獎。

針對今年一月以來發(fā)源于武漢、擴展至全國的新型冠狀病毒肺炎，我國各級政府采取了一系列防控措施，包括推遲復(fù)工、交通管制、限制出行、隔離等，減少病毒傳播，在1月31日，世界衛(wèi)生組織(WHO)將中國新型冠狀病毒感染肺炎疫情定義為國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件(PHEIC)之后，外國政府也采取了一些措施，有71個國家采取了入境管制，新加坡港對所有14天內(nèi)靠過我國內(nèi)地的船舶增加嚴(yán)格檢疫程序，增加了承運人的經(jīng)營風(fēng)險。這一情形已經(jīng)具備了“不能預(yù)見、不能避免、不能克服”的不可抗力構(gòu)成要件，并得到我國立法機關(guān)的確認(rèn)。全國人大常委會法工委發(fā)言人2月10日表示，當(dāng)前我國發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護公眾健康，政府采取了相應(yīng)疫情防控措施。對于因此不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。這一觀點也得到司法機關(guān)的支持，例如在2020年02月16日舉行的上海市新冠肺炎疫情防控新聞發(fā)布會上，在回答人民日報記者提問時，上海市高級人民法院副院長表示，因依法采取疫情防控措施造成合同不能履行的，可以認(rèn)定屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。對于構(gòu)成不可抗力情形的非金錢債務(wù)，除非法律另有規(guī)定，當(dāng)事人可以根據(jù)不可抗力的影響程度，主張部分或者全部免除責(zé)任;對于雖然不構(gòu)成不可抗力，但受疫情影響履行合同對一方當(dāng)事人明顯不公平的，可以參照情勢變更原則處理。

作為法定免責(zé)事由，疫情對合同的履行會產(chǎn)生一定的影響。對于船舶融資租賃合同的履行來說，受疫情影響的承租人會提出如下問題：租金能不能等疫情過去以后再還，即合同延遲；疫情期間的租金能不能能免除？由于受到疫情影響，承租人面臨困難，能不能解除合同將船舶還給租賃公司？另一方面，對于尚未交付的船舶，船廠也可能遇到困難，據(jù)海事服務(wù)網(wǎng)CNSS 2月14日消息，春節(jié)延長假期結(jié)束后，福建省和遼寧省的造船廠工人復(fù)工率達到75％，浙江省造船廠復(fù)工率為66.7％，上海造船廠復(fù)工率為62.5％。造船廠尋求不可抗力保護以修改合同。融資租賃交易中的造船廠也可能提出能否推遲交船？由于發(fā)生了疫情，導(dǎo)致造船成本上升，能否以情勢變更為由提出解約？等等。

這些問題，都是船舶融資租賃合同履行中可能面臨的問題。那么，承租人或造船廠的主張是否合理？能否得到支持？租賃公司應(yīng)當(dāng)怎樣應(yīng)對？這要從船舶融資租賃的性質(zhì)來分析。

一、船舶融資租賃具有獨特的法律性質(zhì)和特征

船舶融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對造船人的選擇和船舶的確定，向造船人支付船舶價款，取得船舶的所有權(quán)，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。船舶融資租賃交易涉及兩個合同、三方當(dāng)事人，兩個合同即造船（或買船，統(tǒng)稱造船）合同和租賃合同，三方當(dāng)事人即造船人、出租人和承租人，三方當(dāng)事人互為權(quán)利義務(wù)，權(quán)利義務(wù)分別體現(xiàn)在兩個合同中。造船人在融資租賃交易中的核心訴求是收到船舶價款，其義務(wù)是根據(jù)承租人的要求制造合格的船舶并直接向承租人交付船舶，承擔(dān)船舶品質(zhì)保證責(zé)任和售后服務(wù)；承租人在融資租賃交易中的權(quán)利是選定造船人、確定船舶的規(guī)格、型號、技術(shù)要求，監(jiān)督造船人的建造，按照約定接受船舶，占有和使用船舶，保管、保養(yǎng)船舶；租期屆滿以后返還或以非常優(yōu)惠的名義貨價留購船舶（我國目前的實踐中大多數(shù)情況下承租人留購船舶），其核心義務(wù)是向出租人支付租金；出租人的最大義務(wù)是向造船人支付造船價款，核心權(quán)利是收取租金，還有一些附隨的義務(wù)，如保證承租人對船舶的平靜占有，期滿時以名義價格轉(zhuǎn)讓租賃物（留購情況下），如因造船人違約，承租人向造船人索賠時提供協(xié)助，等等。在這一交易中，造船人知道出租人取得船舶的目的是租給承租人使用，對買方或委托建造人的義務(wù)直接及于承租人；出租人不承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，如果租賃船舶未交付、遲延交付或交付不符合造船合同的約定，出租人不承擔(dān)責(zé)任，承租人有權(quán)就其損害直接向造船人主張賠償，出租人予以協(xié)助。出租人主要是融資人的角色，出租人擁有船舶所有權(quán)完全是出于保障債權(quán)實現(xiàn)的目的，在承租人違約或破產(chǎn)的情況下，出租人有權(quán)取回船舶，以保障自己的合法權(quán)益。因此，除船舶優(yōu)先權(quán)外，出租人對租賃物造成的任何人身或財產(chǎn)損害不承擔(dān)責(zé)任，也不承擔(dān)租賃物毀損滅失的風(fēng)險，該責(zé)任和風(fēng)險由承租人自行承擔(dān)。三方當(dāng)事人的上述權(quán)利義務(wù)體現(xiàn)在兩個合同中，三方關(guān)系是均衡公平的，不能將兩個合同割裂開來，否則只看任何兩方的關(guān)系都是不公平、不對等的，不能看到交易的實質(zhì)和全貌。

基于上述特征，融資租賃交易還有一個特點需要強調(diào)，即承租人支付租金的義務(wù)是絕對的，融資租賃合同具有不可解約性。正是由于融資租賃交易的決策人、需求方是承租人，承租人根據(jù)自己的技能、需要和判斷，選擇了造船人和船舶，船舶的噸位、配套設(shè)施、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)都是根據(jù)承租人的需求而制定的，很多情況下是為承租人量身定做，承租人由于缺乏資金而尋求與出租人合作，出租人的長處是資金運用、貿(mào)易和商業(yè)管理，很可能對船舶、航運不是專家，不從事船舶的運營。如果沒有租賃公司的介入，承租人會尋求其他融資方式購入船舶，例如借貸、發(fā)債等，船舶與承租人的關(guān)系密切性遠遠大于與出租人的關(guān)系。因此，承租人在支付完全部租金后，僅用很低廉的象征性名義貨價即可取得船舶的所有權(quán)。在融資租賃剛剛產(chǎn)生的時候，還沒有取得獨立的法律地位，國際上有人稱其為保留所有權(quán)的分期付款買賣，也有學(xué)者認(rèn)為是抵押借貸，道理就在于此。而出租人對租金的定價也往往是基于或更多是基于承租人占用出租人資金的對價，而非象傳統(tǒng)租賃下使用船舶的對價，因此，承租人必須支付租金，不能中途解約，否則，出租人的損失會很大。這是融資租賃的國際慣例，為全世界的承租人所接受。這樣，承租人才能夠用較低的成本得到融資，如果要改變這一規(guī)則，承租人可以隨時解約、退租，那就不是現(xiàn)代融資租賃，而是我國《合同法》第十三章規(guī)定的具有幾千年傳統(tǒng)的普通租賃，出租人就要考慮退回船舶的風(fēng)險，從而改變定價機制，增加承租人的融資成本。融資租賃的這一特點，得到我國《合同法》第十四章“融資租賃合同”的確認(rèn)和支持。

我國《海商法》中沒有船舶融資租賃的概念，有光船租賃的概念，光船租賃與船舶融資租賃的法律特征非常接近，經(jīng)常被混淆，但有一處致命的不同，即光船租賃要求出租人對承租人有交船的義務(wù)，而在船舶融資租賃中，交船的義務(wù)在造船人，不在出租人，相應(yīng)地，船舶的質(zhì)量保證責(zé)任也就分配給不同的主體承擔(dān)。

船舶融資租賃中還常見售后回租的交易模式，是承租人將自有船舶出售給出租人再租回使用，一般用于解決承租人以現(xiàn)有船舶資產(chǎn)融資的需求。售后回租不影響融資租賃兩個合同、三方當(dāng)事人的特征，形式上可能體現(xiàn)為一個合同，但是不影響買賣和租賃雙重法律關(guān)系，承租人與供貨人體現(xiàn)為同一人，也不影響其在不同法律關(guān)系中的角色定位。

二、疫情是否影響融資租賃合同的履行

通過上述分析，文章開頭提到的問題就不難回答了。

根據(jù)我國法律規(guī)定，不可抗力可以引發(fā)兩種法律后果，第一，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。第二，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。具體條款為《合同法》第94條、第117條、第118條以及《民法通則》第107條、第153條以及《民法總則》第180條。

首先，疫情是否致使不能實現(xiàn)船舶融資租賃的合同目的。如果發(fā)生在交船后，出租人的核心付款義務(wù)已經(jīng)履行，承租人已經(jīng)占有使用船舶，其合同目的已經(jīng)實現(xiàn)，不存在不能實現(xiàn)之說，因此，條件不成就，不適用解除合同。如果解除，由于出租人的資金已經(jīng)支出，承租人應(yīng)賠償出租人的損失，由于資金有時間成本即利息，所以該損失幾乎相當(dāng)于承租人正常履行合同。如果發(fā)生在交船前，假如造船人由于不可抗力不能繼續(xù)造船、無法交船或者由于成本大幅上升，繼續(xù)履行合同會對造船人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，造船人提出變更或者解除合同的，根據(jù)最高人民法院針對非典疫情的司法解釋《關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法〔2003〕72號，下稱《非典通知》）的相關(guān)規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。估計司法機關(guān)會遵循這一思想，根據(jù)公平原則來處理此類糾紛。而公平原則的適用，在融資租賃中要考慮三方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，如果出租人已經(jīng)支付部分船舶價款，合同解除以后涉及該部分款項及其利息的退回，應(yīng)該由造船人退回。鑒于造船人由承租人選定，承租人對出租人承擔(dān)造船人不能履約的風(fēng)險，因此，出租人要求承租人承擔(dān)連帶退款或賠償責(zé)任是公平的，在一份完善的融資租賃造船合同中會有相應(yīng)的條款。

其次，繼續(xù)履行合同，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任的問題。融資租賃合同本身就是持續(xù)履行的合同，疫情期間占融資租賃期限中很小的比例，承租人支付租金義務(wù)是金錢給付之債，承租人因疫情影響經(jīng)營收入停止或下降，導(dǎo)致沒有足夠的資金用以償還租金，屬于承租人的商業(yè)風(fēng)險，通常不構(gòu)成免責(zé)事由，除非合同有相反約定。如果疫情例如銀行關(guān)門、人員隔離等導(dǎo)致某一期租金支付延遲，延遲期間不需要承擔(dān)違約責(zé)任，這是法律的應(yīng)有之義。關(guān)于造船合同下造船人的不可抗力免責(zé)，在造船人方面與普通造船合同一樣，但是造船人的相對方，有兩個主體，即付款并將取得船舶所有權(quán)的出租人和監(jiān)造船舶、在未來的幾年內(nèi)使用船舶并最終留購船舶的承租人。如果造船人由于疫情期間推遲復(fù)工或不能滿員復(fù)工，原材料不足等，無法按時交船，受到影響的主要不是出租人，而是承租人，承租人不能盡早使用，影響承租人的正常經(jīng)營，對出租人的影響是第二位的，經(jīng)由承租人受到影響而傳遞到出租人，可能影響起租日，承租人的租金償還計劃受到影響，從而向出租人提出不可抗力免責(zé)，由于造船人由承租人選定，所以承租人承擔(dān)造船人的履約風(fēng)險，出租人不承擔(dān)該等風(fēng)險，所以承租人對出租人的不可抗力主張無法成立。因造船人不可抗力免責(zé)而受到損失的是承租人。

在船舶融資租賃交易中，疫情也可能影響出租人履約，例如簽約后還沒有付款遇到承租人或造船人受疫情影響很大，喪失履約能力或履約能力嚴(yán)重不足，原來的項目評估條件不再具備，是否可以解除合同？承租人是否可以針對造船人不接船或延遲接船？等等，可以在合同中做出明確的約定。

讀者可能會想，這篇文章怎么通篇都是保護出租人的利益，即使承租人或造船人受到不可抗力免責(zé)似乎對出租人的影響也很小，這樣做公平嗎？

為回答這個問題，需要了解出租人的資金來源。專業(yè)租賃公司象銀行一樣是負(fù)債經(jīng)營，資金來源于商業(yè)貸款或資金市場，出租人收取的租金中高于其資金成本的部分（統(tǒng)稱為利差）是其利潤，無論如何出租人的資金成本和利息是要還給貸款行或投資人的，就像銀行貸款一樣，借款人受到不可抗力也不能免除貸款的還款責(zé)任，否則就破壞了融資租賃的生存業(yè)態(tài)。

疫情發(fā)生之后，政府發(fā)布了一系列文件支持抗擊疫情，鼓勵、倡導(dǎo)租賃公司支持抗擊疫情行業(yè)，例如中國人民銀行、財政部 、銀保監(jiān)會 、證監(jiān)會 、外匯局《關(guān)于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》（銀發(fā)〔2020〕29號，2020年1月31日發(fā)布）第一條第（八）項規(guī)定，對于在金融租賃公司辦理疫情防控相關(guān)醫(yī)療設(shè)備的金融租賃業(yè)務(wù)，鼓勵予以緩收或減收相關(guān)租金和利息，提供醫(yī)療設(shè)備租賃優(yōu)惠金融服務(wù)。很多租賃公司積極響應(yīng)，例如，根據(jù)興業(yè)金融租賃有限公司公眾號消息，興業(yè)金租對于有長期業(yè)務(wù)合作的8家航空公司給予延長租金償還期等支持，允許航空公司延期一段時間支付租金，不收取額外成本，特別對于機隊中無償參與向武漢運送醫(yī)護人員和各類救援物資的飛機，免除其延遲支付租金期間的利息。另外也相繼有租賃公司宣布，對滿足條件的、疫情影響較重的行業(yè)例如交通運輸、餐飲等承租人提供延期最長三個月的方案。相信在眾志成城抗擊疫情的形勢下，很多租賃公司會跟進，雖然租賃公司沒有法定義務(wù)，但是出于友好善意和長期合作的精神，對受疫情影響大的承租人重新安排租金償還方式、適當(dāng)延長還款期限是務(wù)實、可行的選擇。

希望疫情早日過去，希望合同各方盡最大努力履行合同，共克時艱。